Возрастающая популярность франчайзинга в России обусловила и рост спорных ситуаций, вытекающих из отношений между франчайзером и франчайзи. Один из таких споров в настоящее время находится на рассмотрении в Верховном суде РФ. Данный спор интересен тем, что в рамках него поднимается вопрос, можно ли продать франшизу без зарегистрированного товарного знака.
Спорная ситуация возникла в результате покупки франшизы на открытие китайской чайной MET TEA. Индивидуальный предприниматель Павел Белкин потребовал расторгнуть договор коммерческой концессии и вернуть аванс в размере 800 тыс. руб., заявив, что не получил ни обещанных информационных материалов, необходимых для открытия и функционирования чайной, ни прав на товарный знак, который к тому же так и не был зарегистрирован. Нижестоящие суды отказали предпринимателю в удовлетворении исковых требований, сославшись на формальное исполнение условий договора со стороны франчайзера. Однако ВС РФ заинтересовался, действительно ли можно считать договорные обязательства выполненными, если передача исключительных прав не подтверждена, а объект интеллектуальной собственности юридически не существует. Слушание назначено на 29 июля.
Юлия Ившина по просьбе редакции газеты «Коммерсантъ» дала правовую оценку ситуации с продажей франшизы MET TEA: в центре внимания договор коммерческой концессии, добросовестность правообладателя и защита прав покупателя франшизы. Редакцию интересовало, можно ли передавать права на товарный знак, если он еще не зарегистрирован, как покупателю убедиться, что у продавца действительно есть исключительные права, допустима ли формулировка о передаче прав «с момента подписания договора», и может ли отказ Роспатента в регистрации стать основанием для расторжения сделки и возврата денег.
Из положений п. 1 ст. 1027 ГК РФ следует, что перечень объектов, входящих в комплекс исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, может быть различным и определяется сторонами. Вместе с тем важно отметить, что обязательным элементом такого комплекса является исключительное право на товарный знак (товарные знаки). Зачастую, помимо прав на товарный знак, по договору коммерческой концессии передаются также ноу-хау (секреты производства), коммерческое обозначение, объекты авторского права. При этом договор коммерческой концессии не может предусматривать передачу права на использование фирменного наименования или географического указания.
Предоставление права на использование товарного знака – обязательное условие заключения договора коммерческой концессии. В противном случае договор может быть переквалифицирован в лицензионный, по которому передается право на использование иных объектов интеллектуальной собственности правообладателя.
В настоящее время отсутствует единообразный подход к вопросу о возможности передачи по договору коммерческой концессии права на товарный знак, находящийся на стадии регистрации. В судебной практике встречаются как позиции, отрицающие такую возможность, так и мнения о допустимости заключения договора до завершения регистрации. Однако отказ Роспатента в регистрации товарного знака должен прямо влиять на исполнимость договора. Так, согласно п. 3 ст. 1037 ГК РФ, договор подлежит прекращению в случае утраты правовой охраны товарного знака, входящего в комплекс передаваемых прав, если не происходит замены такого знака другим аналогичным объектом. Данная логика должна быть применима и к случаям, когда по договору передается право на обозначение, поданное на регистрацию.
При этом если из условий договора прямо следует, что франчайзи предоставляется право на использование обозначения, заявленного на регистрацию в качестве товарного знака, с указанием регистрационных данных заявки, то поведение франчайзера, фактически не обладающего правом на товарный знак, нельзя признать недобросовестным. Подписывая договор, пользователь франшизы соглашался с тем, что на момент заключения зарегистрированного права на товарный знак еще не существовало.
Таким образом, отсутствие зарегистрированного товарного знака у продавца франшизы само по себе не является безусловным основанием для расторжения договора и возврата средств, однако может повлиять на квалификацию договора или привести к признанию его незаключенным.
Покупка франшизы действительно несет в себе различные риски для франчайзи. Вместе с тем перед заключением договора коммерческой концессии можно предпринять ряд действий, чтобы минимизировать потенциальные риски.
В первую очередь, при покупке франшизы рекомендуется проверять контрагента и принадлежащие им права. Исключительные права на товарные знаки можно проверить через открытые реестры Роспатента, в которых указаны правообладатели. Кроме того, существуют сервисы для проверки контрагентов, предоставляющие сведения о юрлицах и ИП, включая информацию о принадлежности товарных знаков и судебной истории.
Кроме того, следует удостовериться в фактическом существовании и масштабах франчайзинговой сети, продолжительности ее работы. Необходимо внимательно изучить договор, особенно раздел, касающийся состава передаваемых прав. Из текста договора должно быть ясно, какие права передаются, каким образом и как будет подтвержден факт их передачи.
Что касается допустимости использования в договоре формулировки «с момента подписания договора» в части условий о передаче прав, то, согласно п. 2 ст. 1 и ст. 421 ГК РФ, стороны свободны в установлении условий договора, если они не противоречат закону. В рассматриваемом деле предприниматель не оспаривает сам договор и его условия, поэтому суды исходили из того, что он согласился со всеми его положениями, включая пункт о передаче комплекса исключительных прав с момента подписания договора. Здесь проблема, скорее всего, заключается в том, что франчайзи не провел юридическую экспертизу договора до его подписания. Это привело к заключению сделки на условиях, не соответствующих ожиданиям предпринимателя.
В договоре рекомендуется детализировать процесс предоставления франчайзером комплекса исключительных прав и оформлять такую предоставление отдельным актом.
В случае возникновения судебного спора факт выполнения франчайзером обязательства по предоставлению всех необходимых материалов в отсутствие подписанного акта может подтверждаться, например, перепиской сторон.
Резюмируя вышесказанное, покупателям франшиз перед подписанием договора рекомендуется:
- Проверить контрагента через специальные сервисы;
- Проверить наличие зарегистрированных товарных знаков и их статус в открытых реестрах Роспатента;
- Найти подтверждение реального существования и масштаба франшизы;
- Внимательно проанализировать договор, включая объем и способ предоставления прав, срок и территорию действия, условия расторжения.
Также стоит помнить о том, что договор коммерческой концессии обязательно должен быть зарегистрирован в Роспатенте.
